La acción derivativa como mecanismo de control y monitoreo en Puerto Rico

Author:José F. Gierbolini Bonilla
Position:Bioquímico, Psicólogo Industrial y Graduado de la Facultad de Derecho de la Universidad de Puerto Rico
Pages:81-101
 
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LA ACCIÓN DERIVATIVA COMO MECANISMO DE CONTROL Y
MONITOREO EN PUERTO RICO
ARTICLE
JOSÉ FRANCISCO GIERBOLINI BONILLA*
Introducción ................................................................................................................ 81
I. Gobernanza Corporativa .................................................................................... 82
II. Acción Derivativa en Puer to Rico ...................................................................... 82
A. Legislación .................................................................................................... 82
1. Legislación sobre Acción Derivativa ..................................................... 82
2. Re gla del Juicio Comercial ......................................................................85
B. Jurisprudencia .............................................................................................. 87
1. Aspectos Generales ................................................................................. 87
2. Re sponsabilidad Derivativa ................................................................... 89
3. Requisitos de la Acción Deri vativa ....................................................... 90
a. Primer Requisito .............................................................................. 90
b. Segundo Requisito ........................................................................... 90
c. Tercer Requisito ................................................................................ 91
d. Cuarto Requisito .............................................................................. 92
e. Quinto Requisito ..............................................................................93
4. Mecanismo de Control y M onitoreo ......................................................93
5. Legitimación Activa de la propia Corporación .................................... 96
6. Fusión o Consolidación .......................................................................... 99
III. Conclusión .......................................................................................................... 100
INTRODUCCIÓN
STE ESCRITO PRETENDE SER UNA CORTA CONSULTA REFLEXIVA COMO UNA
aportación al Derecho Corporativo en Puerto Rico. No pretende ser
exhaustiva porque se trata del análisis ejemplar con énfasis en los ca-
sos más recientes, sus estatutos, reglas y la jurisprudencia pertinente en Puerto
Rico sobre la Acción Derivativa como mecanismo de control y monitoreo de la
gestión empresarial. Por el contrario, es una invitación a juristas, profesores y
estudiantes para abordar el tema profundamente.
* El autor es Bioquímico, Psicólogo Industrial y Graduado de la Facultad de Derecho de la Uni-
versidad de Puerto Rico.
E
82 U.P.R. BUSINESS LAW JOURNAL Vol. 1
La Acción Derivativa, (Derivative Suit) es una acción contra los directores de
una corporación fundamentándose en que los directores no están tomando deci-
siones para el beneficio de los accionistas. Por lo general, quien decide si de-
manda a nombre de la corporación es la junta de directores, ya que los accionis-
tas delegaron en ellos esa facultad. Si la junta y los oficiales no utilizan los fon-
dos corporativos para el bienestar de los accionistas, es decir, por ejemplo, mal-
versación de fondos o conflicto de intereses, a modo de excepción los accionistas
pueden instar una Acción Derivativa, a nombre de la corporación y en contra de
la junta de directores, reclamando los daños que esos funcionarios corporativos
ocasionaron. Esta acción se fundamenta en la alegaci ón de que no se están ad-
ministrando los fondos en el mejor interés de los accionistas. De esta forma la
Acción Derivativa se convie rte en un mecanismo de control y monitoreo.
I. G OBERNANZA CORPORA TIVA
Actualmente existe en el derecho corporativo una clara dicotomía sustancial
entre el capital y la gestión, que se exterioriza cuando quienes administran y
gestionan la corporación no son quienes soportan el riesgo empresarial o finan-
ciero. La disociación entre la tarea gerencial y los accionistas no se presentaba
en la era inicial del capitalismo, donde prevalecía la mano invisible del mercado
y la competencia, dado que los empresarios eran los dueños de las empresas y los
límites se fijaban a través del mercado. Sin embargo, transitamos hacia la go-
bernanza corporativa, donde el control de los accionistas se cede a los adminis-
tradores, oficiales y junta de directores.
El mercado se caracteriza por una creciente competitividad, que exige a las
empresas mayor agresividad en sus políticas de gestión; lo que implica la asun-
ción de un mayor riesgo empresarial y financiero. En este contexto los nuevos
supuestos de responsabilidad civil aumentan cualita tiva y cuantitativamente, con
lo que aquéllos adquieren mayor relevancia respecto de los administradores,
oficiales y directores corporativos. Dentro de este contexto analizamos la Acción
Derivativa como un mecanismo eficaz y de reciente utilidad emergerte para el
control y monitoreo de la gestión empresarial.
II. A CCIÓN DERIVATIVA EN PUERTO RI CO
A. Legislación
1. Legislación sobre Acción Derivativa
La Acción Derivativa es un remedio en equidad reconocido por los tribuna-
les para vindicar los derechos de una corporación, cuando las personas llamadas
a hacerlo no lo hacen. En algunas situaciones los accionistas, en nombre de la
corporación, pueden entablar aquellas acciones legales que resulten en beneficio
de la corporación. La Ley de Corporaciones recoge la acción llamada derivativa,
la cual permite al accionista o a un grupo de éstos el que, para evitar o remediar

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